職務犯罪中洗錢問題及對策建議
隨著反腐敗斗爭的不斷深入,一些腐敗分子為逃避調查懲處,作案手段越來越趨于隱蔽和復雜。特別是帶有權錢交易特征的職務犯罪,犯罪分子為掩人耳目、轉移和花費其犯罪所得,往往伴生洗錢行為,而且洗錢方式越來越多樣化,給調查取證及追繳犯罪所得帶來諸多困難。這也印證了當前反腐形勢的嚴峻性、復雜性、長期性和艱巨性。因此,加強對職務犯罪中洗錢問題及治理對策的分析研究可以提高治理腐敗效能。
一、職務犯罪與洗錢的關系
洗錢,指為掩飾、隱瞞非法所得及其產(chǎn)生收益的真實性質和來源,通過各種手段進行清洗,使其在形式上合法化的活動?!堵?lián)合國反腐敗公約》第23條對洗錢犯罪的定義是:(1)明知財產(chǎn)為犯罪所得,為隱瞞或者掩飾該財產(chǎn)的非法來源,或者為協(xié)助任何參與實施上游犯罪者逃避其行為的法律后果而轉換或者轉移該財產(chǎn);(2)明知財產(chǎn)為犯罪所得而隱瞞或者掩飾該財產(chǎn)的真實性質、來源、所處地、處分、轉移、所有權或者有關的權利;(3)在得到財產(chǎn)時,明知其為犯罪所得而仍獲取、占有或者使用;(4)對本條所確立的任何犯罪的參與、協(xié)同或者共謀實施、實施未遂以及協(xié)助、教唆、便利和參謀實施。
我國《刑法》第191條對“洗錢罪”的規(guī)定是:明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,而為其:(1)提供資金賬戶;(2)協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券;(3)通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移;(4)協(xié)助將資金匯往境外;(5)以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的行為。
腐敗催生洗錢,洗錢保護腐敗,二者具有極強的共生性。職務犯罪者獲取非法收益后,為使之表面上合法化,常常費盡心思進行洗錢。
二、職務犯罪洗錢行為的主要表現(xiàn)
(一)理財
為將受賄、貪污等職務犯罪所得“洗白”、“合法化”,而購買銀行理財、信托產(chǎn)品、保險、期貨、證券等,大部分以親屬朋友、特定關系人名義購買的。
(二)購買房產(chǎn)
隨著房地產(chǎn)市場的繁榮和資產(chǎn)價格的不斷上漲,一些職務犯罪實施人趨之若鶩地選擇通過購買房產(chǎn)洗錢。近年來這種洗錢行為表現(xiàn)格外突出和普遍,具體呈現(xiàn)4個明顯特點:(1)購買升值空間大的熱點城市的房產(chǎn),如北京、海南、上海以及本人所在市區(qū)黃金地段的大面積高檔商品房。購買后,或有親屬居住,或擇機出售盈利。(2)購買市區(qū)繁華地段的商業(yè)鋪面,用于出租收益或等待升值后出售盈利。(3)專門作為投資工具,根據(jù)市場行情,頻繁購買出售。(4)將購買房產(chǎn)作為避險工具,即使犯罪所得收益最大化,實現(xiàn)保值增值目的,又避免大額現(xiàn)金保存不便帶來的風險。
(三)入股分紅
為了攫取更大的非法利益,將犯罪所得作為出資額、啟動資金、股本等,用于本人掌控或施加影響的企業(yè)進行多種形式的投資獲益。此種洗錢行為又表現(xiàn)為:(1)當“后臺老板”,成為企業(yè)實際控制人。明面上由他人管理經(jīng)營企業(yè),實際上企業(yè)的所有經(jīng)營活動均有自己說了算。(2)和與自己有利益關系的商人結成利益共同體。在不斷投資的同時,為確保投資保值增值,還利用公職通過安排項目、財政貼息、稅費減免等方式輸送利益。(3)成立“空殼公司”倒賬。不是通過經(jīng)營活動,而是通過簽訂虛假合同、虛假開支、虛構經(jīng)營活動等方式做平賬務,將犯罪所得陸續(xù)轉移,掩蓋犯罪去向。
(四)出借獲利
為了利中得利,有的將贓款出借給自己熟悉的朋友,有的借貸給企業(yè),收取固定利息。無論企業(yè)是虧損還是盈利,都收取一定比例的固定收益,不承擔任何風險。
(五)囤積黃金
由于黃金體積小、易保管,有保值和避險等功能,一些腐敗分子用職務犯罪所得購買黃金制品,或直接收受行賄人的黃金制品,如金條、金磚、金幣、金銀首飾等。
(六)境外存款
一些腐敗分子為逃避國家監(jiān)管體系對資金的監(jiān)管,想方設法將贓款轉移到境外。有的借用親屬或他人名義匯款,有的以治病就醫(yī)名義匯款,有的以他人投資名義匯款,有的通過地下錢莊跨境匯款。
(七)代為管理
專門找人打理資金,有的委托親屬為其管理,有的委托情人等特定關系人管理。有的委托企業(yè)、朋友為其管理。
三、職務犯罪中洗錢行為的危害
(一)影響案件查辦
職務犯罪伴生的各種洗錢行為,由于交易復雜、頻繁,買入賣出記錄交叉,時間跨度長,甚至將犯罪所得與正常合法收入混同,很難將犯罪所得及其產(chǎn)生孳息與合法收入嚴格區(qū)分開來,給案件調查及非法所得追繳工作造成很大困難。也使希望職務犯罪者既受到刑事責任追究,在經(jīng)濟上也占不到便宜的目標的實現(xiàn)打了折扣。
(二)影響反腐敗斗爭形勢
一方面,由于洗錢行為的復雜性,往往占用大量辦案資源及時間,導致查辦案件難度增大、周期增長、成本增加,影響消解腐敗存量的工作效率;另一方面,一些腐敗分子由于洗錢行為暫時得逞,將犯罪所得清洗為形式上的合法收益,會刺激腐敗犯罪更加有恃無恐,加之洗錢又能為后續(xù)違法犯罪活動提供資金支持,會使腐敗增量不斷發(fā)生,腐敗后果更加嚴重,腐敗性質更加惡劣。
近年來,全國查辦的腐敗案件呈現(xiàn)的政治問題和經(jīng)濟問題交織、區(qū)域性腐敗和領域性腐敗交織、用人腐敗和用權腐敗交織、金融亂象和腐敗問題交織、境內交易和境外套現(xiàn)交織等特點,洗錢活動常常從中起著推波助瀾的作用。其中金融亂象、境外套現(xiàn)等情形與洗錢活動有直接的關系。
(三)影響金融秩序和經(jīng)濟運行
從洗錢途徑看,金融機構是洗錢者慣常利用的領域。隨著金融監(jiān)管的日趨嚴格,職務犯罪者及其代理人往往通過非法手段腐蝕金融機構從業(yè)人員,或利用金融機構吸收存款等業(yè)務中存在的漏洞實施洗錢行為,造成金融領域的亂象。從資金走向看,洗錢者首先考慮的是如何盡快把贓款由“黑”洗“白”,往往會在短期內提出,所從事商事活動往往處于低利潤或無利潤的狀況。這些違背市場運行規(guī)律的操作,會對正常市場秩序形成沖擊,對社會經(jīng)濟健康發(fā)展造成危害。
四、反洗錢在反職務犯罪工作中的作用
將貪污賄賂列為洗錢的上游犯罪,有利于打擊職務腐敗犯罪。開展反職務犯罪工作,必須嚴厲打擊洗錢犯罪。
通常情況下,職務犯罪者都會事前進行準備,并快速掩飾轉移非法所得,一旦案發(fā)后再去追繳贓款往往為時已晚。如果以反洗錢資金監(jiān)測為抓手,運用金融機構反洗錢手段,可以建立有效的職務犯罪活動的發(fā)現(xiàn)機制,將預防職務犯罪的關口前移。同時,隨著職務犯罪逐步國際化的趨勢,現(xiàn)金的支付結算手段客觀上為職務犯罪者快速轉移非法所得提供了便利,并增加了贓款追繳的難度。如果利用反洗錢手段,加大涉外資金的監(jiān)測力度,可以及時采取措施,防止贓款轉移。
客戶身份識別是金融機構在履行反洗錢義務的基礎工作之一,是防止洗錢活動、維護金融秩序的第一道關口。金融機構客戶身份識別在勤勉盡責的基礎上采取合理手段了解客戶及其交易情況,以預防洗錢及其他違法犯罪活動的發(fā)生。金融機構遵循“了解你的客戶,了解客戶業(yè)務”的原則,針對具有不同洗錢特征的客戶、具有可疑的業(yè)務關系或者交易,采取相應的措施。在與客戶進行金融交易時,不僅要詳細了解客戶的身份信息,了解客戶及其交易的目的和交易性質,還要深入了解客戶賬戶的實際控制人以及交易的實際受益人??蛻羯矸葑R別的有效性對我國的反職務犯罪有著非常重要的作用。一方面,職務犯罪的不當?shù)美枰逑矗揞~的收入大多數(shù)通過金融機構清洗成合法的收入;另一方面,洗錢需要權力的掩護和幫助,有組織的犯罪集團利用公共權力大規(guī)模的洗錢和融資。因此,反洗錢在一定意義上具有預防職務犯罪的作用,利用反洗錢機制反職務犯罪,能從源頭上阻斷國家公職人員的洗錢欲望,達到敲山震虎的效果。公檢法等國家權力機關也可以通過金融機構對客戶身份識別、金融機構客戶身份資料及交易記錄保存等相關要求的高效履行,查詢職務犯罪洗錢案件中的資金來龍去脈,便捷、及時的偵查可追蹤線索,降低人力成本。
綜上,完善的反洗錢體系,不僅可以實時監(jiān)測犯罪分子的資金交易情況,還可以追查可疑資金的來源與流向,對職務犯罪者構成威懾,使其不敢為、不能為、不想為。
五、治理職務犯罪洗錢問題的對策建議
治理職務犯罪洗錢問題,應按照“一體推進”的方針,在持續(xù)保持打擊力度的同時,修訂完善《刑法》、《反洗錢法》等相關法律,推進監(jiān)管查處等機制建設,進一步提升治理能力。
(一)進一步完善相關法律
在《刑法》和《反洗錢法》中完善和豐富洗錢罪的規(guī)定,對反洗錢的上游犯罪范圍和主體范圍進行擴充,使兩者相互銜接、保持一致。將濫用職權、徇私舞弊等其他帶有貪利性質的職務犯罪納入洗錢罪的上游犯罪范圍,將洗錢罪上游犯罪擴充至所有可能產(chǎn)生犯罪收益的犯罪。
根據(jù)司法實踐需要和洗錢形勢發(fā)展要求,明確特定非金融機構的范圍。將海關、貿易、商務、項目審批、典當業(yè)、租賃業(yè)、拍賣業(yè)、稅務等機構納入反洗錢義務機構范圍,加大對利用進出口貿易、引進外資、境外投資、藝術品古玩交易、典當質押、租賃拍賣、政府采購、避稅安排等方式進行洗錢活動的預防和監(jiān)控。
對單位和個人洗錢違法行為處罰金額的下限可以予以調高,并取消對處罰金額上限的規(guī)定,使洗錢違法成本與違法收益相對應,從而強化懲戒作用。同時加大對洗錢罪判例的宣傳力度,加深公眾對洗錢罪的理解,消除存在的種種認識誤區(qū)。
(二)健全反洗錢監(jiān)管機制
1、健立反洗錢聯(lián)動監(jiān)管機制
加強行政部門和金融監(jiān)管部門以及特定非金融行業(yè)的主管部門的溝通合作,完善事前、事中、事后監(jiān)管鏈條,強化對各類反洗錢義務機構和從業(yè)人員的監(jiān)管。打破部門、地區(qū)之間的壁壘,加快推進數(shù)據(jù)信息共享機制建設。探索建立公職人員信息登記系統(tǒng),明確相關單位的數(shù)據(jù)提供責任和數(shù)據(jù)使用權限,強化洗錢風險防范。
2、完善洗錢犯罪精準發(fā)現(xiàn)和打擊機制
加強紀檢監(jiān)察、司法、稅務、海關、商務、市場監(jiān)管、國資監(jiān)管等機關和部門的協(xié)作配合,通過監(jiān)控項目立項審批、資金管理劃撥等關鍵環(huán)節(jié),監(jiān)控現(xiàn)金流量、資產(chǎn)負債等風險要素,強化對公權力的制約和監(jiān)督,從源頭上防范和遏制問題的發(fā)生;通過加強情報會商、線索移送等工作,提高查證職務犯罪和洗錢犯罪的能力,形成打擊洗錢及各類上游犯罪的強大合力。
